Bilancio: infedeltà patrimoniale

Reato e il suo perimetro

L’articolo 2634 c.c. punisce con la reclusione da sei mesi a tre anni gli amministratori, i direttori generali e i liquidatori che, avendo un interesse in conflitto con quello della società, compiono o concorrono a deliberare atti di disposizione dei beni sociali, cagionando intenzionalmente alla società un danno patrimoniale al fine di procurare a sé o ad altri un ingiusto profitto o altro vantaggio. La stessa pena si applica se il fatto riguarda beni posseduti o amministrati dalla società per conto di terzi, con danno a questi ultimi. Non è considerato ingiusto il profitto della società collegata o del gruppo, se compensato da vantaggi conseguiti o fondatamente prevedibili derivanti dal collegamento o dall’appartenenza al gruppo: il criterio dei vantaggi compensativi, di elaborazione giurisprudenziale prima e normativa poi, consente di valutare unitariamente le operazioni infragruppo. Il reato è procedibile a querela della persona offesa; la giurisprudenza (Cassazione, sentenza n. 37033/2006) ha riconosciuto la legittimazione a proporla non solo alla società ma anche al singolo socio, in quanto la condotta infedele dell’amministratore incide direttamente sul suo patrimonio.

Presidio contabile: valutazione al valore normale e disclosure

Sul piano contabile, la difesa più efficace contro il rischio di infedeltà patrimoniale non è di natura penalistica ma di corretta rappresentazione: ogni cessione, concessione in uso o altro atto di disposizione di beni sociali a favore di soci, amministratori o parti correlate deve essere rilevato al valore normale del bene, con l’eventuale differenza rispetto al corrispettivo pattuito iscritta in modo trasparente, motivata da una delibera dell’organo competente e illustrata in nota integrativa quando rilevante. È proprio l’assenza di questi presidi, insieme all’intenzionalità del danno e alla ricerca di un vantaggio ingiusto, a qualificare la condotta come infedeltà patrimoniale piuttosto che come una lecita, per quanto svantaggiosa, scelta gestionale: una cessione sottocosto correttamente rilevata, deliberata e motivata resta una scelta imprenditoriale sindacabile sul piano dell’opportunità, non un atto di disposizione infedele.

Collocazione in bilancio

Non esiste una voce di bilancio specifica per l’infedeltà patrimoniale: gli effetti patrimoniali di un atto di disposizione a valori non di mercato si riflettono nella voce propria del bene ceduto (immobilizzazioni, rimanenze) e nell’eventuale differenza rilevata come provento o come distribuzione, a seconda della natura del beneficiario e della delibera assunta. L’eventuale risarcimento riconosciuto alla società a seguito dell’accertamento del reato costituisce sopravvenienza attiva.

Le informazioni che la nota integrativa deve fornire su questa voce, con la fonte dell’obbligo.

• Operazioni con parti correlate. Le operazioni con parti correlate non concluse a normali condizioni di mercato, con importo, natura del rapporto e ogni informazione necessaria a comprenderne gli effetti. Obbligo di legge: art. 2427, c. 1, n. 22-bis, c.c.; OIC 12, par. 130-137.
• Compensi di amministratori e sindaci. L’ammontare dei compensi, delle anticipazioni e dei crediti concessi ad amministratori e sindaci, cumulativamente per categoria, con tasso, condizioni e importi rimborsati o rinunciati, e gli impegni assunti per loro conto. Obbligo di legge: art. 2427, c. 1, n. 16, c.c.; OIC 12, par. 117.

Bilancio abbreviato e micro-imprese. Nel bilancio in forma abbreviata restano dovute: operazioni con parti correlate (anche limitate alle operazioni con i maggiori azionisti, con i membri degli organi sociali e con le imprese partecipate); compensi di amministratori e sindaci (art. 2435-bis, c. 5, c.c.). Le micro-imprese sono esonerate dalla nota integrativa se in calce allo stato patrimoniale indicano impegni, garanzie e passività potenziali e i compensi e crediti di amministratori e sindaci (art. 2427, c. 1, n. 9 e 16); se la redigono, seguono le regole del bilancio abbreviato (art. 2435-ter c.c.).

Le informazioni che la relazione sulla gestione deve contenere in relazione a questa voce, con la fonte dell’obbligo.

• Rapporti con imprese del gruppo. I rapporti con imprese controllate, collegate, controllanti e sottoposte al controllo di queste ultime. Obbligo di legge: art. 2428, c. 3, n. 2, c.c.

Esoneri. Le società che redigono il bilancio in forma abbreviata non sono tenute alla relazione se forniscono in nota integrativa le informazioni sulle azioni proprie e della controllante (art. 2435-bis, c. 7, c.c.); le micro-imprese, se le riportano in calce allo stato patrimoniale (art. 2435-ter c.c.).

Valore normale e qualificazione del reddito per il beneficiario

La cessione di un bene sociale a un socio o a un amministratore per un corrispettivo inferiore al valore normale genera, in capo alla società cedente, componenti positivi di reddito da valutare al valore normale del bene quando l’operazione è qualificabile come destinazione a finalità estranee all’esercizio dell’impresa ai sensi dell’articolo 85, comma 2, e dell’articolo 9 del TUIR; la differenza tra valore normale e corrispettivo, se il beneficiario è un socio, costituisce inoltre utile in natura tassabile in capo a quest’ultimo secondo le regole ordinarie sui dividendi. Quando il vantaggio economico riconosciuto trova causa in un rapporto di lavoro o di amministrazione, la differenza è reddito assimilato a quello di lavoro dipendente o di collaborazione, con i relativi obblighi di ritenuta.

Riflessi IVA della cessione sottocosto

Ai fini IVA, la cessione di un bene aziendale a un corrispettivo inferiore al valore normale non sfugge di per sé all’imposta ordinaria calcolata sul prezzo pattuito, salvo che l’operazione integri, in assenza di un’effettiva controprestazione, una destinazione a finalità estranee all’impresa ai sensi dell’articolo 2, comma 2, numero 5, del DPR 633/1972, nel qual caso l’imposta si applica sul valore normale del bene: anche sotto questo profilo, la delibera motivata e la perizia di stima costituiscono l’elemento che permette di distinguere una legittima operazione a condizioni di favore da un atto privo di sostanza economica.

Se l’atto di disposizione viene successivamente accertato come infedeltà patrimoniale e la società ottiene il risarcimento del danno subito, l’importo incassato concorre a formare il reddito come sopravvenienza attiva ai sensi dell’articolo 88 del TUIR, nell’esercizio in cui il diritto al risarcimento diviene certo nell’an e determinabile nel quantum. Resta inoltre fermo, sul piano generale, che un atto di disposizione compiuto in conflitto di interessi, estraneo alle finalità dell’attività d’impresa e privo di una effettiva controprestazione economica per la società, non soddisfa il principio di inerenza che la giurisprudenza di legittimità richiede, secondo l’evoluzione più recente, quale requisito generale di deducibilità dei componenti negativi di reddito d’impresa.

• Valore normale. Ogni cessione o concessione di beni sociali a soci, amministratori o parti correlate va rilevata al valore normale, documentato con perizia o altro elemento oggettivo quando l’importo è significativo.
• Delibera e motivazione. L’organo competente deve deliberare e motivare l’operazione, specie se a condizioni diverse da quelle di mercato, per rendere tracciabile e sindacabile, non occulta, la scelta gestionale.
• Trasparenza della differenza. L’eventuale differenza tra valore normale e corrispettivo va sempre rilevata in contabilità con causale esplicita, mai lasciata implicita nel prezzo pattuito.
• Profili fiscali. Verificare la tassazione della differenza in capo al beneficiario (utile in natura o reddito assimilato) e l’eventuale destinazione a finalità estranee ai sensi degli artt. 85 e 9 TUIR.
• Vantaggi compensativi di gruppo. In presenza di operazioni infragruppo apparentemente svantaggiose, documentare i vantaggi compensativi conseguiti o fondatamente prevedibili dall’appartenenza al gruppo.